Срок указанный в предложении или. Юридически значимые сообщения: порядок и формы представления. Практика применения досудебного порядка

24/12/2014

Федеральным законом от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ в ГК РФ введена новая ст. 165.1 "Юридически значимые сообщения".

Под сообщением понимается материальная форма передачи, представления информации от одного лица другому. Одно и то же сообщение может быть представлено в различных формах. Это может быть запрос (вопрос), ответ, команда, повествование, уведомление, предложение, депеша, новости и т.д. Важным является то, что другая сторона, получившая то или иное сообщение, воспринимает его и совершает какие-либо действия или воздерживается от их совершения.

ГК РФ регламентирует юридически значимые сообщения, т.е. такие, с которыми закон или сделка связывают гражданско-правовые последствия для другого лица. К юридически значимым сообщениям ГК относит: заявления, уведомления, извещения, требования. Перечень таких сообщений является открытым: это могут быть и иные юридически значимые сообщения.

Статья 165.1 ГК РФ определяет момент возникновения гражданско-правовых последствий для лица, получившего юридически значимое сообщение. Такие гражданско-правовые последствия для другого лица наступают с момента доставки соответствующего сообщения данному лицу или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Правила ГК о юридически значимых сообщениях и моменте доставки адресату сообщения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1).

С момента учреждения и до момента ликвидации организация направляет (представляет) юридически значимые сообщения в самых различных формах. Сообщения представляются организацией в связи с исполнением ею определенных публично-правовых обязанностей, возникающих, в частности, в связи с государственной регистрацией организации, обязанностью соблюдать требования законодательства о защите конкуренции, раскрывать информацию о существенных фактах деятельности и пр. Так, например, ФЗ от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - ФЗ о госрегистрации) предусматривает, что при регистрации юридического лица заявление, уведомление или сообщение представляются в регистрирующий орган по форме, утвержденной ФНС, и удостоверяются подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом, о чем последним выдается расписка в получении документов с указанием их перечня и даты их получения. В случае подачи заявителем документов в регистрирующий орган через многофункциональный центр расписка в получении таких документов выдается многофункциональным центром, если иной способ получения расписки не указан заявителем.

В ином случае, а также при получении регистрирующим органом документов, направленных почтовым отправлением, расписка в получении документов при наличии соответствующего указания заявителя направляется регистрирующим органом по указанному заявителем почтовому адресу не позднее рабочего дня, следующего за днем получения указанных документов.

При поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети "Интернет", включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

Юридически значимыми сообщениями о реорганизации организации являются как сообщения, так и уведомления. Например, ФЗ о госрегистрации предусматривает, что "юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации". Такое сообщение имеет форму уведомления (ст. 13.1).

Пункт 6 ст. 15 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - ФЗ об АО) предусматривает, что реорганизуемое общество после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение (уведомление) о своей реорганизации, в котором должны содержаться сведения, перечисленные законом.

В случае внесения изменений в учредительные документы юридическое лицо представляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное заявителем уведомление о внесении изменений в учредительные документы (ст. 19 ФЗ о госрегистрации).

Пункт 8 ст. 35 ФЗ об АО обязывает представлять в регистрирующий орган сообщение в форме уведомления о снижении стоимости чистых активов общества.

Юридически значимое сообщение в форме уведомления представляется при ликвидации организации.

Согласно п. 3 ст. 77 ФЗ об АО в случае, если владельцем от 2 до 50% включительно голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование и определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения эмиссионных ценных бумаг общества, цены выкупа акций общества осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества, последний обязан уведомить Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (его территориальные управления) о принятом советом директоров (наблюдательным советом) общества решении об определении цены объектов. Направление такого уведомления влечет обязанность уполномоченного федерального органа в срок, не превышающий 20 дней с даты получения указанных документов, направить в общество мотивированное заключение. В случае, если уполномоченный орган не направил в общество заключение в установленный срок, цена объектов признается достоверной и рекомендуемой для совершения сделки.

Юридически значимое сообщение в форме предварительного уведомления предусмотрено в случае заявления добровольного или обязательного предложения о выкупе акций. Так, ст. 84.9 ФЗ об АО предусматривает, что добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, обращающихся на организованных торгах, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное ст. 84.7 Федерального закона, и требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное ст. 84.8 Закона, до направления их в открытое общество представляются в Банк России. В момент представления указанных документов Банк России обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре соответствующего документа, остающемся у лица, представившего указанные документы.

В Законе определены последствия представления в Банк предварительного уведомления: по истечении 15 дней с момента представления в Банк России предварительного уведомления лицо, которое имеет намерение подать добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное ст. 84.7 ФЗ об АО, либо требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное ст. 84.8 этого же Закона, вправе направить соответствующее предложение, указанные уведомление или требование в открытое общество, если до истечения этого срока Банк России не направит предписание о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями Федерального закона.

Юридически значимое сообщение может быть в форме ходатайства. Так, ФЗ от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" предусматривает, что лица, указанные в п.п. 1-3 ч. 1 ст. 32, представляют в антимонопольный орган ходатайства о даче согласия на осуществление сделок, иных действий. Лица, на которых ст. 31 данного Закона возложена обязанность уведомлять антимонопольный орган об осуществлении сделок, иных действий (ст.ст. 27-29), представляют в антимонопольный орган уведомления об осуществлении таких сделок, иных действий.

Юридически значимые сообщения имеют место в частноправовых отношениях, например, в отношениях между участниками (акционерами), а также между ними и самим АО (ООО).

Так, например, согласно п. 5 ст. 21 ФЗ от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - ФЗ об ООО) участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Иными словами, он представляет сообщение в форме предложения, являющегося офертой. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.

В свою очередь об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли участники ООО должны направить в ООО заявления до истечения срока осуществления указанного преимущественного права. В день представления такого заявления преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале у участника прекращается.

При выходе участника из ООО в общество представляется заявление, подача которого влечет правовые последствия для общества. Доля такого участника переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Участник ООО направляет в ООО сообщение в форме требования о выкупе принадлежащей ему доли в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с п. 1 ст. 19 ФЗ, если участник голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании. Данное требование может быть предъявлено участником общества в течение сорока пяти дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение сорока пяти дней со дня его принятия. Соответственно у ООО возникает обязанность выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Аналогичное положение содержится в ст. 76 ФЗ об АО, в соответствии с которой требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется в письменной форме в общество с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует.

С момента получения обществом требования акционера о выкупе принадлежащих ему акций до момента внесения в реестр акционеров общества записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу или до момента отзыва акционером требования о выкупе этих акций акционер не вправе совершать связанные с отчуждением или обременением этих акций сделки с третьими лицами, о чем держателем указанного реестра вносится соответствующая запись в реестр акционеров общества.

Юридически значимое сообщение может быть в форме извещения. Например, в соответствии со ст. 7 ФЗ об АО акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.

Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

В форме сообщения представляется информация о проведении общего собрания акционеров (ст. 52) Так, ст. 52 ФЗ об АО предусматривает, что сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

Статья 36 ФЗ об ООО предусматривает, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Акционеры, владеющие не менее чем 10% голосующих акций общества, вправе требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров и представляют в АО сообщение в форме требования. Статья 55 Закона определяет содержание такого требования и обязанность совета директоров в течение пяти дней с даты предъявления требования акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, принять решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве.

Юридически значимые сообщения имеют место в договорных отношениях. Формами таких сообщений могут быть извещение, уведомление, предложение. Например, согласно ст. 483 ГК РФ покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и (или) упаковке товара в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара.

В случае если такое извещение не направлено продавцу, последний вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя о передаче ему недостающего количества товара, замене товара, не соответствующего условиям договора купли-продажи о качестве или об ассортименте, об устранении недостатков товара, о доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара комплектным, о затаривании и (или) об упаковке товара либо о замене ненадлежащей тары и (или) упаковки товара, если докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора.

Согласно п. 3 ст. 511 ГК РФ покупатель вправе уведомить поставщика об отказе от товаров, поставка которых просрочена, если в договоре поставки не предусмотрено иное. Товары, поставленные до получения поставщиком уведомления, покупатель обязан принять и оплатить.

Статья 513 ГК РФ предусматривает, что покупатель (получатель) обязан проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика.

Сторона, настаивающая на изменении или расторжении договора, должна направить предложение об этом другой стороне. Только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд (ст. 452 ГК РФ).

Проведенный анализ норм некоторых федеральных законов показывает, что юридически значимые сообщения могут представляться в различных формах; законами определены и последствия получения таких сообщений их адресатами. Включение же в ГК РФ новой ст. 165.1 о юридически значимых сообщениях позволяет установить единое понятие юридически значимых сообщений и момента их доставки, допуская при этом, что законами или условиями сделки, обычаями или деловой практикой могут быть установлены иные правила.

Смотрите так же:

1. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.

2. Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Комментарии к ст. 452 ГК РФ

1. Правило, предусмотренное в п. 1 комментируемой статьи, носит диспозитивный характер. Договором может быть установлено, что соглашение сторон об изменении или расторжении договора совершается в иной форме, чем сам договор. Иная форма может вытекать также из закона, иных правовых актов или обычаев делового оборота. Так, согласно ГК в качестве отказа от исполнения договора розничной купли-продажи рассматриваются конклюдентные действия покупателя, выразившиеся в неоплате товара в срок, установленный договором, предусматривавшим предоплату (п. 2 ст. 500), или его неявка либо несовершение иных действий для принятия товара в определенный срок, когда договор предусматривал, что товар не может быть продан другому покупателю (ст. 496).

Из предписаний п. 1 комментируемой статьи следует, что когда договор был нотариально удостоверен, соглашение о его изменении или расторжении также должно быть нотариально удостоверено.

Определяя форму таких соглашений для договоров, совершенных в простой письменной форме, необходимо учитывать правила п. 2 ст. 434 (см. коммент.), устанавливающие, что понимается под соблюдением письменной формы. В арбитражной практике исходят из того, что с учетом предписаний п. 3 ст. 438 (см. коммент. к ней) при определенных условиях совершение конклюдентных действий может рассматриваться как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме (п. 5 Обзора).

2. Пункт 2 комментируемой статьи установлен обязательный досудебный порядок урегулирования сторонами вопроса об изменении или расторжении договора. Только представленные истцом доказательства, подтверждающие принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, являются для суда основанием для принятия к рассмотрению такого спора по существу (п. 60 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).

ГК исходит из того, что срок ответа на предложение изменить или расторгнуть договор может быть установлен как в самом предложении, так и предусматриваться законом либо договором. 30-дневный срок для ответа, указанный в п. 2 комментируемой статьи, применяется лишь в случаях, когда иной срок не установлен.

Статья 452 ГК РФ озаглавлена "Порядок изменения и расторжения договора". Она состоит из двух пунктов. В п. 1 предусмотрено, в какой форме должно быть выражено соглашение об изменении или о расторжении договора. Строго говоря, этот вопрос не относится к порядку изменения и расторжения договора, который описан лишь в п. 2 ст. 452: "Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок".
Именно процитированная норма и является предметом моего исследования. Она представляет собой одну из норм, определяющих досудебный порядок урегулирования судебных споров. Они упоминаются в ст. 222 ГПК РФ и в ст. 148 АПК РФ. При этом в АПК РФ среди оснований для оставления искового заявления без рассмотрения названо несоблюдение "претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора".
Норма п. 2 ст. 452 ГК РФ многократно анализировалась в монографиях и учебниках по гражданскому праву , в постатейных комментариях к ГК РФ , а также в других научных работах .
Тем не менее и с практической, и с теоретической точки зрения в ней многое еще остается неясным.
Суть ее сводится к тому, что, если одна из сторон договора желает его изменить или расторгнуть, она обязана сначала обратиться с таким предложением к другой стороне договора. Если сторона договора, получившая предложение, согласится с ним, договор обычно изменяется или расторгается по соглашению сторон, во внесудебном порядке (п. 1 ст. 450 ГК РФ). Но если в срок, указанный в предложении либо установленный законом или договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок сторона, направившая такое предложение, не получит согласия или получит отказ, она может обратиться в суд с иском к другой стороне об изменении или расторжении договора.
Таким образом, упомянутой нормой законодательно закреплено, что, если сторона договора желает изменить или расторгнуть договор, она обязана сначала попытаться решить вопрос в добровольном порядке и лишь после этого правомочна "побеспокоить" суд. Если же предварительный/досудебный порядок урегулирования спора не соблюден, суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, о чем выносится определение. Этим определением и заканчивается рассмотрение дела (ст. ст. 222 - 223 ГПК РФ, ст. ст. 148 - 149 АПК РФ).
В доктрине высказываются различные мнения о том, можно ли считать правило п. 2 ст. 452 ГК РФ устанавливающим "претензионный" порядок, или это иной досудебный порядок рассмотрения спора, поскольку обращение одной стороны договора к другой именуется не претензией, а "предложением изменить или расторгнуть договор". Полагаю, что вопрос чисто терминологический, не имеющий правового значения: "предложение"/"пожелание" очень легко и просто может быть преобразовано в "претензию" и даже в исковое требование.
Какова должна быть продолжительность срока предварительного, добровольного рассмотрения предложения об изменении или расторжении договора? В законе указано, что по общему правилу она составляет тридцать дней. Следует полагать, что отсчет ведется со дня получения стороной договора соответствующего предложения. Однако это общая, обычная продолжительность данного срока. Иная может быть установлена:
- в самом предложении об изменении или расторжении договора;
- в законе;
- в договоре.
Что касается продолжительности срока, установленного законом, то ее комментировать не буду: стороны в любом случае должны "взять под козырек", то есть согласиться с этим сроком.
Если договором предусмотрено, что продолжительность срока уведомления равняется тридцати дням или более, это правило также, без сомнения, должно безоговорочно соблюдаться.
Если в самом уведомлении указан срок большей продолжительности, чем срок, названный в договоре, то, конечно, подлежит применению этот срок, а не срок, обозначенный в договоре.
Если в договоре указано, что предложение об изменении или расторжении договора должно предварительно рассматриваться сторонами, но срок такого рассмотрения не определен, разумеется, это положение дополняется тридцатидневным сроком, установленным в законе.
Однако требование предварительного досудебного рассмотрения такого предложения применяется - на основе многолетней единообразной судебной практики - и к тем договорам, в которых отсутствуют какие-либо положения о необходимости направления обсуждаемого предложения другой стороне договора.
Особо надо остановиться на тех ситуациях, когда в предложении об изменении или расторжении договора либо в самом договоре определен срок продолжительностью менее тридцати дней. Указанный срок не всегда будет трактоваться как обязательный: его допустимо оспорить по той причине, что он является слишком (неразумно) коротким (п. 2 ст. 314 ГК РФ).
Буквальное прочтение нормы, содержащейся в п. 2 ст. 452 ГК РФ, дает основание полагать, что исковое заявление может быть подано в суд только после истечения указанного срока на досудебное рассмотрение поступившего предложения или после получения отказа от такого предложения. Думается, что такое буквальное, грамматическое толкование нормы неверно, поскольку необходимо учитывать ее цель, которая состоит в том, чтобы предоставить стороне, получившей предложение об изменении или расторжении договора, дополнительное время для того, чтобы оценить и проанализировать его. Очевидно, что законодатель исходит из того, что в ходе самого судебного процесса такого времени у ответчика не будет. Разумным дополнительным промежутком времени, по мнению законодателя, является тридцатидневный срок.
Попытаемся установить, в чем должно состоять содержание предложения об изменении или расторжении договора. В нем должно быть обязательно указано, во-первых, существо предложения (например, "предлагаю считать договор расторгнутым или прекратившимся с такой-то даты", "такой-то пункт договора не подлежит применению или должен быть изложен в такой-то редакции") и, во-вторых, мотивы/обоснования такого изменения или прекращения действия договора. Если же в предложении его существо выражено неполно, а мотивы/обоснования не указаны вовсе либо изложены неполно, его следует считать не соответствующим норме п. 2 ст. 452 ГК РФ либо полностью, либо частично.
Но если предложение по своему существу отвечает требованиям п. 2 ст. 452 ГК РФ, его название не имеет правового значения. Оно может быть озаглавлено не только предложением об изменении или расторжении договора, но и требованием, претензией и, наконец, исковым заявлением. Да-да, именно исковым заявлением. Такие случаи встречаются на практике: будущий ответчик получает исковое заявление в тот период, когда будущий истец еще только раздумывает, подавать ли ему иск в суд.
Как должен получатель претензии, названной "исковое заявление", реагировать на нее? Конечно, он может ответить, что его нельзя рассмотреть в суде в связи с несоблюдением правила п. 2 ст. 452 ГК РФ. Аналогичное уведомление, конечно, направляется и в суд. Но главное не в этом, а в том, что с момента получения искового заявления его получатель должен рассматриваться как лицо, получившее предложение другой стороны договора об изменении или о расторжении договора. Именно с этого момента начал течь/отсчитываться срок, установленный в п. 2 ст. 452 ГК РФ.
Далее исковое заявление поступает в суд, после чего (обычно через несколько дней) выносится определение о принятии дела к производству и о проведении предварительного слушания дела (через десять-пятнадцать дней после этого). Лишь затем - еще через десять-пятнадцать дней - назначается дата рассмотрения спора по существу.
Вопрос о том, выполнены ли условия, указанные в п. 2 ст. 452 ГК РФ, может быть разрешен судом не ранее рассмотрения спора по существу.
Именно такое толкование дано в п. 60 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 6/8): "Спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных пунктом 2 статьи 452".
Таким образом, в Постановлении N 6/8 указано на момент рассмотрения судом спора по существу, а не на момент подачи стороной в суд искового заявления, как предусмотрено в п. 2 ст. 452 ГК РФ. Именно момент рассмотрения в суде спора по существу - тот, в который суд должен определить (причем, по моему мнению, независимо от наличия заявления ответчика об этом), был ли предоставлен ответчику достаточный срок (например, тридцатидневный) для оценки предложения/требования истца об изменении/расторжении договора. Если в течение названного срока было подано исковое заявление, это обстоятельство не должно считаться влекущим прекращение или перерыв этого срока. Приведенное толкование, конечно, может быть названо казуальным (судебным). Однако оно дано высшими судебными органами, причем в качестве руководящего разъяснения.
Подводя итоги, отмечу:
- предложение об изменении или расторжении договора, указанное в п. 2 ст. 452 ГК РФ, всегда должно быть конкретным и мотивированным;
- его смысл состоит в том, чтобы предоставить стороне договора дополнительный срок для того, чтобы проанализировать и оценить поступившее предложение;
- предложение может быть озаглавлено по-разному ("предложение", "ходатайство", "требование"). Копия искового заявления, направляемая ответчику, является разновидностью такого предложения;
- если продолжительность срока рассмотрения такого предложения составляет менее тридцати дней, может быть поставлен вопрос о том, что срок является недостаточным, слишком коротким. Однако изложенное правило не распространяется на срок, установленный законом;
- подача иска не прерывает срока и не влияет на его течение;
- суд рассматривает соблюдение нормы, содержащейся в п. 2 ст. 452 ГК РФ, на дату рассмотрения спора по существу.
Полагаю, что именно так должна пониматься и применяться норма п. 2 ст. 452 ГК РФ на практике. Вместе с тем в дальнейшем в нее следовало бы внести соответствующие изменения.
Норма п. 2 ст. 452 ГК РФ направлена на то, чтобы стороны, прежде чем обратиться в суд, самостоятельно и добровольно решали вопросы об изменении и расторжении заключенного ими договора. И лишь если им не удастся сделать это, они правомочны прибегнуть к посредничеству суда.
В связи с этим необходимо рассмотреть вопрос о последствиях обращения одной из сторон договора в суд по вопросу об изменении или расторжении договора, когда в суде выясняется, что ответчик согласен с предлагаемым истцом изменением или расторжением договора. Отвечая на этот вопрос, следует проанализировать две ситуации.
Если истец обратился в суд после истечения срока на рассмотрение другой стороной предложения об изменении или расторжении договора, суд выносит решение об удовлетворении иска и взыскивает с ответчика все судебные расходы и уплаченную истцом госпошлину.
Иная ситуация: истец обратился в суд до истечения срока, в течение которого стороны могли решить спор "полюбовно". Следует считать, что в этом случае суд также должен вынести решение об удовлетворении иска с возложением, однако, судебных расходов на истца, а также отказав истцу в возмещении его расходов и суммы уплаченной госпошлины.
Полагаю, что приведенные правила должны быть включены в текст разрабатываемого ГПК РФ.
В завершение хочу изложить некоторые общие соображения о содержащихся в п. 2 ст. 452 ГК РФ нормах. Эти соображения относятся к построению будущего законодательства, они - de lege ferenda.
Полагаю, что обсуждаемые нормы необоснованно ограничивают принцип свободы договора, провозглашенный в п. 1, абз. 1 п. 2 ст. 1, а также в ст. 421 ГК РФ. Он должен в равной мере распространяться как на процесс заключения договора, так и на его изменение и расторжение. А действующее законодательство серьезно ограничивает свободу договора в случаях его изменения или расторжения.
По сути дела, если стороны, заключившие договор, желают его изменить или расторгнуть, их законные права и интересы в течение определенного срока (обычно тридцати дней) оказываются лишенными судебной защиты. Если исходить из буквы закона, то в течение этого срока требование в суд, касающееся изменения или расторжения договора, не может быть заявлено, а следовательно, не могут быть применены меры по обеспечению иска (глава 13 ГПК РФ и глава 8 АПК РФ).
Таким образом, гражданские права, касающиеся изменения или расторжения заключенного договора, серьезно ущемляются.
Конечно, ограничение защиты может быть установлено законом. Но это должен быть особый закон, учитывающий специфику определенных договорных отношений. Ограничение может основываться и на соглашении сторон, которое выступает одним из проявлений принципа свободы договора.
Но если нет ни особого закона, ни соглашения сторон, откуда появилась императивная норма, в соответствии с которой "требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в тридцатидневный срок"?
Уверен, что она никак не отвечает принципу свободы договора, что ее история в советском "далеке", где вместо принципа свободы договора применялся другой: "Хочу порулить!". Полагаю, что процитированную часть рассматриваемой нормы следует отменить.
Что касается п. 2 ст. 452 ГК РФ, то он мог бы быть сформулирован примерно так: "Если законом или договором предусмотрено, что для изменения или расторжения договора необходимо, чтобы одна сторона договора направила другой стороне досудебное предложение об этом, то требование об изменении или о расторжении договора, заявленное в суд, не может быть рассмотрено по существу до истечения срока, установленного законом или договором, либо до получения ответа на такое предложение в установленный срок. Такой срок, установленный договором, не может быть менее тридцати дней, а если он не указан в договоре, то считается равным тридцати дням".
Разумеется, если требование об изменении или о расторжении договора будет заявлено в суд, а ответчик в течение установленного срока даст согласие на изменение или расторжение договора, для истца могут наступить уже упоминавшиеся неблагоприятные последствия, предусмотренные процессуальным законодательством.

Библиографический список

1. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Изд. 2-е, испр. М.: Статут, 2000.
2. Белов В.А. Гражданское право: Учебник для бакалавров. Т. II. Общая часть. Лица, блага, факты. М.: Юрайт, 2012.
3. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30.11.1994 N 51-ФЗ (постатейный) / Н.А. Агешина, Н.А. Баринов, Е.А. Бевзюк и др. Подготовлен для СПС "КонсультантПлюс", 2014.
4. Комментарий к разделу III "Общая часть обязательственного права" части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / А.Н. Борисов, А.А. Ушаков, В.Н. Чуев. Подготовлен для СПС "КонсультантПлюс", 2015.
5. Гражданский кодекс Российской Федерации. Общие положения о договоре. Постатейный комментарий к главам 27 - 29 / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2016.
6. Рожкова М. Правила оформления, предъявления и рассмотрения претензий // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2008. N 2.
7. Бевзенко Р.С. Некоторые вопросы судебной практики применения положений главы 29 ГК РФ об изменении и расторжении договора // Вестник гражданского права. 2010. N 2.

8.1. Срок действия предложения должен быть не менее 30 (тридцати) календарных дней , начиная со дня окончания срока для подготовки и подачи предложений. Участник в своем предложении обязан письменно подтвердить указанный срок действия. Предложение без указания срока действия либо имеющее более короткий срок действия, будет отклонено как не отвечающее требованиям конкурсным документов.

8.2. При необходимости не позднее чем за 5 (пять) календарных дней до истечения срока действия предложения заказчик может просить участника о продлении срока действия его предложения.

Участник имеет право отклонить данное предложение. Срок действия его предложения в этом случае заканчивается в первоначально установленный срок.

Подача предложения

9.1. Предложение должно быть размещено на официальном сайте в срок, указанный в приглашении. В случае изменения этого срока, все участники будут уведомлены.

9.2. Предложения будут регистрироваться оператором официального сайта в течение рабочего дня, следующего за днем такого размещения.

9.3. Участник вправе представить только одно конкурсное предложение.

Запоздавшие предложения

После истечения срока для подготовки и подачи предложений предложения на официальном сайте не размещаются.

Изменение и отзыв предложения

11.1. Участник вправе изменить или отозвать свое предложение до истечения срока для подготовки и подачи предложений.

11.2. После истечения срока для подготовки и подачи предложений внесение изменений в указанные документы не допускается.

Открытие предложений

12.1. Открытие предложений будет произведено комиссией Министерства антимонопольного регулирования и торговли, создаваемой при организации и проведении конкурсов, электронных аукционов, процедур запроса ценовых предложений, в момент истечения срока для подготовки и подачи предложений в 17.00 по адресу: г. Минск, ул. Кирова, д.8, корпус 1 , каб.407.

12.2. Все участники, представившие предложения в установленные сроки, или их представители вправе присутствовать при открытии конкурсных предложений. Участники или их представители обязаны подтвердить свои полномочия (предоставить доверенность на выполнение всех действий и формальностей, связанных с участием в процедуре открытия предложений и документ, удостоверяющий личность представителя (паспорт).

12.3. Протокол в форме электронного документа размещается на официальном сайте в день открытия предложений.

Рассмотрение предложений

13.1. Рассмотрению на соответствие требованиям конкурсных документов подлежат предложения, прошедшие процедуру открытия предложений.

Предложения будут рассмотрены в течении 10 (десяти) рабочих дней со дня открытия предложений.

13.2. Комиссия может просить участников дать разъяснения по представленным ими конкурсным предложениям. При этом не допускается изменение сути предложений. Не допускается также изменение цены предложения или внесение других изменений и (или) дополнений, вследствие которых предложение, не соответствующее требованиям конкурсных документов, стало бы соответствовать этим требованиям (за исключением исправления ошибок, включая арифметические, и устранения неточностей по предложению заказчика.

Отклонение предложений

14.1. Предложение будет отклонено, если:

предложение не отвечает требованиям конкурсных документов;

участник, представивший его, отказался исправить выявленные в нем ошибки, включая арифметические, и (или) устранить неточности по предложению заказчика;

участник, представивший его, не соответствует требованиям к квалификационным данным, указанным в конкурсных документах в соответствии с абзацем десятым пункта 1 статьи 21 Закона Республики Беларусь от 13 июля 2012 года «О государственных закупках товаров (работ, услуг)»;

участник, представивший его, в соответствии с пунктом 3 статьи 14 Закона Республики Беларусь «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» не может участвовать в открытом конкурсе;

участник, представивший его, внес изменения и (или) дополнения в предложение по истечении срока для подготовки и подачи предложений (за исключением исправления ошибок, включая арифметические, и устранения неточностей по предложению заказчика);

заказчик установит, что участником, представившим его, направлены недостоверные документы и сведения;

участник-победитель, представивший его, не выполняет установленные в конкурсных документах требования, предшествующие подписанию договора.

14.2. Заказчик вправе отменить процедуру государственной закупки на любом этапе ее проведения в случае отсутствия финансирования, утраты необходимости приобретения работ, возникновения необходимости внесения изменений и (или) дополнений в предмет государственной закупки, требования к составу участников, требования к квалификационным данным участников, а также в случае выявления заказчиком нарушений при организации и проведении процедуры государственной закупки.

14.3. Допускается в ходе процедуры государственной закупки или исполнении договора изменение объема предмета государственной закупки, но не более чем на десять процентов.

В соответствии с п. 1.ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При отсутствии в договоре существенных условий такой договор не будет считаться заключенным (п. 1. ст. 432 ГК РФ).

10.1. Способы заключения договора

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Классический вариант договора - простая письменная форма. Есть договоры, которые требуют обязательного нотариального заверения. Закон №223-ФЗ таких договоров не предусматривает. Но если стороны желают обеспечить себе дополнительную безопасность, договор поставки также можно заверить у нотариуса. Однако такие случаи на практике происходят редко.

Также существуют договоры, которые подлежат обязательной государственной регистрации. Например, все договоры, связанные с недвижимостью (продажа, обмен, дарение), необходимо регистрировать в Росреестре. Такие договоры считаются заключенными с момента прохождения государственной регистрации. В случае, если по каким-то причинам договор купли-продажи, обмена, дарения недвижимости не прошел государственную регистрацию или не поступил в Росреестр, такой договор считается не заключенным.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы.

Заключение договора путем принятия условий, изложенных в оферте

Это классический способ заключения договора. Он заключается в том, что одна сторона (например, покупатель) направляет второй стороне (например, продавцу) условия, не обязательно в форме договора, главное, чтобы были направлены все существенные условия (в случае поставки это предмет договора, наименование и количество товара). В оферте, как правило, указывается способ ее принятия. Например, это может быть ответ в письменном виде о согласии с условиями в оферте, или совершение какого-либо юридически значимого действия, например, оплаты товара, или любое другое действие, определенное сторонами в оферте. Если вторая сторона акцептирует оферту, то данный договор будет считаться заключенным.

10.2. Существенные условия договоров, заключаемых по результатам закупок в соответствии с Законом № 223-ФЗ

1. Договор поставки (разновидность договора купли-продажи)

По договору поставки одна сторона обязуется поставить, а другая принять и оплатить товар.

Договор поставки содержит:

Предмет договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Это самое главное существенное условие любого договора. Предмет договора всегда должен быть определен четко и конкретно. В отсутствие этого условия договор будет признан не заключенным. Предметом договора поставки является осуществление продавцом действий, направленных на поставку товара в собственность второй стороне. Предмет договора не обязательно должен быть выражен в одном абзаце или в одном пункте. Как правило, предмет договора вытекает из существа самого договора или разбросан по всему тексту договора.
Условие о наименовании товара (п. 3. ст. 455 ГК РФ). Наименование товара должно быть определено в договоре в любом случае. Для минимизации рисков и спорных моментов рекомендуется более конкретно прописывать наименование товара. Товары могут распределяться по видовым, родовым и иным признакам. Например, если в договоре прописано, что одна сторона обязуется поставить другой стороне телевизор, то есть риск, что такой договор будет признан не заключенным, потому что отсутствует конкретное наименование товара; а именно, должно быть написано, какая марка и модель телевизора должна быть поставлена. Это очень часто пересекается с Законом о закупках, когда разрабатываются проекты договоров, конкурсная документация. Иногда случается, что на момент закупки нет возможности наиболее четко определить наименование товара, но по возможности нужно все же стараться определять наименование товара, чтобы избежать спорных моментов в будущем.
Условие о количестве товара (п. 3. ст. 455, ст. 465 Гражданского Кодекса РФ). Одно из обязательных условий договора поставки. Количество обычно выражается в штуках. Может также выражаться в единицах массы, килограммах, литрах, в зависимости от того, что является предметом поставки. Если сторонами не согласовано условие о количестве товара, то договор будет признан не действительным, так как поставить товар, количество которого не известно, невозможно.

Как правило, на практике условие о наименовании товара и условие о количестве товара отражены в спецификациях, приложениях, иных документах. Очень часто по договорам поставки эти условия отражены в товарных накладных. Арбитражный суд указал, что такое определение существенных условий поставки допустимо. Однако если в договоре указано, что наименование и количество товара определяется в товарных накладных, счетах, других документах, то в этих документах, которые определяют существенные условия, должна обязательно содержаться ссылка на договор, во исполнение которого осуществляется поставка. Если взять, к примеру, накладную ТОРГ-12, то вверху есть графа «Основание», то есть здесь указывается основание, согласно которому осуществляется поставка.

Рассмотрим ситуацию, когда в товарной накладной нет привязки к какому-либо документу, например, к договору. В данном случае, когда в товарной накладной определены наименование, количество и ассортимент товара, то есть содержатся все существенные условия и, исходя из документа, есть полное понимание, что, кому, куда, по какой цене поставляется, то такой договор будет признан разовой поставкой. Единственная разница между ситуациями, когда в товарной накладной есть привязка к договору и когда ее нет, состоит в том, что в первом случае есть возможность применять условия договора в части недопоставки товара, пени, неустойки и иные условия, предусмотренные договором. Если же поставка была произведена исключительно по товарной накладной или несколько поставок были осуществлены по товарным накладным, то руководствоваться при решении спорных вопросов необходимо Гражданским Кодексом Российской Федерации, в котором также определены случаи истребования товара, предъявления требований, отказ от договора в случае ненадлежащего исполнения.

Не являются существенными:

Условие о сроке поставки товара. Если в договоре не определен срок исполнения обязательства, то он согласно ст. 327 ГК РФ должен быть исполнен в разумный срок с момента получения соответствующего уведомления. Такой разумный срок определен семью календарными днями с момента получения соответствующего требования. Итак, в ситуации, когда в договоре не определен срок поставки и не понятно, как действовать, когда товар уже оплачен, но не поставлен, нужно в произвольной форме в письменном виде направить уведомление контрагенту о том, что товар должен быть поставлен до определенной даты. С того момента, как контрагент получит указанное уведомление, начнется отсчет семи календарных дней. Если по истечении семи календарных дней поставка товара так и не была осуществлена, контрагент считается нарушившим условия договора в отношении сроков поставки. Однако лучше указывать срок поставки непосредственно в договоре. Существует также возможность определения срока поставки указанием событий, которые неизбежно должны произойти. При этом, если в договоре указано, что срок поставки товара составляет 30 дней с момента оплаты или внесения аванса, то есть возможность признать условие о сроке поставки не заключенным, так как оплата по разным причинам может не случиться и, следовательно, такое событие не подходит под определение неизбежного события.
Условие о цене товара (п. 1 ст. 485, п.3 ст. 424 ГК РФ). Если цена товара в договоре не определена, то стороны будут руководствоваться ст. 424 ГК РФ при решении спорных моментов, в таком случае стоимость товара будет определяться исходя из рыночной стоимости поставляемого товара в том регионе, где осуществляется поставка.

При заключении договора стороны вносят все существенные для них условия в договор (способы поставки, адрес поставки, условие об ответственности за товар и т. д.).

2. Договор подряда.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Договор подряда содержит:

Предмет договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ)
Условие о содержании работ (ст. 702, 703 ГК РФ). Это условие, в котором стороны прописывают порядок выполнения работ и их объем, то есть какие именно работы выполняются, каким способом, из каких материалов, кто предоставляет материалы для работ, где выполняются работы (в месте нахождения подрядчика или в месте нахождения заказчика), количество работ, ожидаемый результат.
Условие о начальном и конечном сроках выполнения работ (ст. 708 Гражданского Кодекса РФ). Если сроки установлены конкретными датами, то их очень сложно оспорить. С другой стороны, когда сроки сформулированы как «30 дней с момента внесения аванса заказчиком», то такой срок легко оспорить, поскольку внесение аванса под определение неизбежного события не подпадает.

В Гражданском кодексе есть еще понятие промежуточного срока. Это условие не является существенным, однако в случае больших и долгосрочных проектов, например, строительства многоэтажного дома или другого проекта, связанного с длительным процессом выполнения работ, лучше прописать в договоре промежуточные сроки выполнения работ с целью контроля деятельности подрядчиков и возможности получения отчетных документов за каждый этап проведения работ (подписание соответствующих актов о сдаче-приеме работ). Если этого не делать, то в случае недобросовестности подрядчика некоторые недостатки работы будут в итоге скрыты и их невозможно будет выявить при приемке конечного результата, а впоследствии это может оказать серьезное негативное влияние на эксплуатацию объекта.

Цена договора также не является существенным условием в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, однако практика показывает, что лучше цену работ определять в договоре при подписании. Это позволяет избежать многих споров и конфликтных ситуаций в дальнейшем при исполнении договора. Тем более, что согласно Закону №223-ФЗ и постановлениям Федеральной антимонопольной службы цена договора должна быть определена при заключении договора.

3. Договор возмездного оказания услуг.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Договор возмездного оказания услуг тесно взаимосвязан с договором подряда. Основное отличие согласно российскому законодательству - это результат. В случае подряда заказчик, как правило, получает некий материализованный результат. Например, договор подряда на строительство забора. Заказчик в итоге получает результат в виде забора, который можно потрогать, оценить визуально, то есть это нечто материальное. По договору возмездного оказания услуг, как правило, материального результата нет. Заказчику важен процесс выполнения договора. В результате совершения исполнителем действий, предусмотренных договором, заказчик получает нематериальные блага. Например, заказчик может в результате получить знания, новую информацию, что-то нематериальное.

Договор возмездного оказания услуг содержит :

Предмет договора (п.1 ст. 432 Гражданского Кодекса РФ)
Условие о перечне, видах услуг, а так же о совершаемых действиях (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Это условие очень похоже на условие описания работ в договоре подряда. То есть в договоре указывается, какие конкретно юридические или фактические действия должен совершить исполнитель договора.

Часто встречаются смешанные виды договоров, например, договор поставки с договором подряда. Право заключать смешанные договоры прописано в ГК РФ. Примером такого договора может быть ситуация, когда одна сторона не только поставляет товар другой стороне, но и обязуется выполнить работы с использованием этих товаров. В таком случае такой договор в части поставки товаров и выполнения работ будет регулироваться соответствующими нормами ГК РФ. Также часто случается, что договор поставки граничит с договором возмездного оказания услуг.

10.3. Изменение и расторжение договора. Отказ от заключения договора

Изменение и расторжение договора возможно:

по соглашению сторон , если иное не предусмотрено договором или законом (ст. 450 ГК РФ).
в одностороннем порядке, в том числе при существенном нарушении договора одной из сторон (п.2 ст. 450 ГК РФ). Существенным нарушением договора является его неисполнение или ненадлежащее исполнение. Все условия, касающиеся ненадлежащего исполнения договора или его неисполнения, должны быть прописаны в договоре. Это помогает существенно минимизировать риски.
в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ). В данном случае подразумеваются такие события или действия третьих лиц, при наступлении которых стороны будут вынуждены изменить условия договора. Например, увеличение ставки налогообложения. Если при заключении договора ставка была 18%, а в течение действия договора в Налоговый Кодекс РФ были внесены изменения, которые меняют процентную ставку НДС с 18% на 20%, то это считается обстоятельством, вызванным действиями третьих лиц, в частности, государства, которое может стать основанием для внесения изменений в договор или расторжения договора. Существенным такое изменение обстоятельств должно быть для обеих сторон договора. Только в этом случае такие обстоятельства могут влиять на изменение/расторжение договора.

Иные основания , изложенные в договоре (ст. 450 ГК РФ).

Порядок изменения договора прописывается в тексте самого договора.

По общему правилу (ст. 452 ГК РФ) соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор .

Другой вариант - расторжение договора в судебном порядке . Это возможно только после получения отказа другой стороны от предложения изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (п.2 ст. 452).

Отказ от заключения договора

При проведении конкурентных процедур, когда какая-либо сторона отказывается от заключения договора по результатам торгов (аукцион или конкурс ), другая сторона вправе в судебном порядке понудить недобросовестного контрагента заключить договор, а так же потребовать возмещения убытков, причиненных уклонением от его заключения (ст. 448 ГК РФ). Возмещением убытков может стать возмещение ущерба и/или возмещение упущенной выгоды.

В иных случаях (неконкурентные процедуры закупок) отказ от заключения договора допускается по основаниям, предусмотренным в законе и в договоре.

Заказчик, отказываясь от заключения договора, должен возместить исполнителю все фактически понесенные расходы. А исполнитель, расторгая договор, обязан возместить заказчику понесенные убытки. Расходы - это денежные средства, которые были потрачены по целевому назначению исключительно в рамках заключаемого договора. Убытками же считается прямой ущерб и упущенная выгода. В этом проявляется некое неравенство заказчиков и исполнителей при отказе от заключения договора.

10.4. Договоры, заключенные до вступления в силу Закона № 223-ФЗ .

Действие закона на отношения, возникшие до его вступления в силу, распространяются только в прямо предусмотренных случаях (п. 4 ст. 1 ГК РФ).

Условия заключенного договора сохраняют силу, за исключением случаев, когда в законе прямо предусмотрено, что он применяется к отношениям, возникшим до его вступления в силу (п. 2 ст. 422 ГК РФ).

Из Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что если появляется новое законодательство, то оно действует на старый договор только в тех случаях, когда в этом новом законе прописано, что он регламентирует отношения, возникшие ранее. В Законе № 223-ФЗ, нигде не написано, что он регламентирует отношения связанные с ним.

Таким образом, формально все виды договоров, в том числе «рамочные», в том числе предусматривающие пролонгацию (условную/безусловную), заключенные до вступления в силу Закона №223-ФЗ или включения заказчика в сферу регулирования данного закона, продолжают действовать.

На практике очень многие заказчики этим пользуются, даже если у них на самом деле имеются договоры с пролонгацией, например на поставку бумаги, канцелярии, техники и т.д., но они даже каким-то образом предугадали и заключили договор с пролонгацией несколько лет тому назад, в котором имеется весь список товаров, работ и услуг, которые необходимо закупать в электронной форме (Постановление Правительства РФ № 616 от 21.06.2012 «Об утверждении перечня товаров, работ и услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме»), и соответственно электронная форма им не нужна.

С точки зрения ГК РФ, никаких нарушений здесь нет, и эти договоры могут действовать, пока одна из сторон не захочет прекратить свои обязательства по договору. Но с другой стороны, нужно понимать, что таким образом создается определенное противоречие принципам Закона о закупках.

Каким образом такой заказчик сможет объяснить, почему он не хочет проводить конкурентные процедуры? Почему не хочет экономить деньги компании? Почему не хочет повысить прибыльность?

Прокуратура ведет активную работу по устранению нарушений Закона №223-ФЗ, следит за тем, чтобы договоры заключались в рамках действующего законодательства.

Допустим, если Заказчик заключил (либо пролонгировал) договор на поставку щепы топливной с единственным поставщиком и обосновал эту закупку тем, что поставщик является единственным в данном регионе при условии, что расходы, связанные с привлечением контрагентов из других регионов, делают такое привлечение экономически невыгодным.

При проверке может быть доказано, что указанный договор заключен с нарушением требований действующего законодательства, а именно без проведения в сети «Интернет» закупки открытым способом. Данный договор может быть признан недействительным и запрещен к дальнейшему исполнению в целях обеспечения эффективного использования денежных средств, развития добросовестной конкуренции, предотвращения коррупции и иных злоупотреблений.

Эти вопросы решаются и на административном, и на юридическом уровне, поэтому от таких договоров нужно уходить. В случае пролонгации, когда заказчик попадает под действие Закона №223-ФЗ и при этом тратит дополнительные денежные средства более 100 (500) тысяч рублей (т. е. возникает новая закупка, например, закупка услуг связи), эта закупка в обязательном порядке должна размещаться на официальном сайте как закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) с обязательным включением в план закупки. На ООС размещается извещение, документация (либо следует в извещении прописать, что данное извещение имеет силу документации о закупке) и проект договора; если поступят какие-то запросы, обязательно нужно публиковать разъяснения на положения документации (обосновать, почему не провели конкурентную закупку), а также для завершения данной процедуры функционал сайта требует публиковать протокол закупки у единственного поставщика. Такая закупка включается в ежемесячный отчет и полугодовой отчет 1-закупки в Росстат.

Если заказчику нужна новая конкурентная закупка, то договор нужно расторгнуть и провести закупку в соответствии с Законом о закупках.

10.5. Порядок оформления третейских соглашений в договорах, заключаемых по итогам закупок по 223-ФЗ

Заказчики вправе включить в договор третейскую оговорку, позволяющую разрешать споры не в арбитражных судах, а в третейских.

Проблемы, с которыми сталкивается заказчик, вынужденный обращаться в государственный суд:

1) сроки рассмотрения судебных исков. Иски о расторжении контрактов, взыскании задолженностей и неустоек, даже самые очевидные, рассматриваются от полугода до нескольких лет. Кроме того, все решения суда могут подвергаться обжалованию, что срывает план исполнения контрактов и влечет большие затраты рабочего времени сотрудников на посещение судов;

2) в разы уменьшаются размеры неустоек, даже если они установлены условиями контракта, что снижает мотивацию исполнителей на добросовестное его исполнение;

3) если исполнитель контракта находится в другом городе, регионе или стране, для судебного разбирательства с ним заказчик вынужден присутствовать по месту нахождения ответчика, что приводит к дополнительным командировочным расходам.

Однако существует иной способ рассмотрения в судебном порядке споров с недобросовестными контрагентами.

Решения, которые реализует третейский суд

В соответствии с Федеральным законом «О третейских судах в РФ»:

Иск рассматривается судом на 10 рабочий день с даты его подачи. Переносы чаще всего происходят только по согласию сторон. Суд имеет право проводить заседания без участия сторон при наличии надлежащего уведомления. По закону решение третейского суда сразу вступает в законную силу и не подлежит обжалованию, что исключает возможность затягивания судебного процесса, как это происходит в государственном суде.
Судебное решение третейского суда приводится в исполнение либо добровольно сторонами (победившая сторона при неисполнении решения в течение 5 рабочих дней может повторно обратиться в третейский суд с иском на взыскание в ее пользу штрафа в размере 50% от суммы удовлетворенных требований), либо на основании исполнительного листа, который сам третейский суд получает в государственном суде в течение 30 - 40 дней. Исполнительный лист передается в Службу судебных приставов.
Третейского судью выбирают сами стороны, обеспечивая независимость и квалификацию процесса. На сайте любого третейского суда есть список третейских судей, где указаны фамилия, имя, отчество судьи, его образование и стаж работы в определенной сфере экономики. При подаче иска истец может указать конкретного судью, которого он желал бы привлечь к рассмотрению спора. Суд отправляет это ходатайство вместе со всеми документами ответчику. В случае аргументированного несогласия ответчика с ходатайством судью назначает председатель суда.
Иски к региональным и иностранным ответчикам, а также от региональных и иностранных истцов рассматриваются по месту нахождения третейского суда. Такое разбирательство может осуществляться в Москве (в том числе по скайпу), что экономит региональные расходы.
Суд рассматривает иски к юридическим и к физическим лицам.
До подачи иска в суде осуществляется бесплатное досудебное консультирование юристов по процессуальным вопросам.

Основания для отказа в выдаче исполнительного листа

Суд был аффилирован победившей стороне.
Суд не уведомил стороны о проведении разбирательства.
Суд вышел за пределы договора, которого касался спор.

Для подачи иска в третейский суд необходимо предъявить договорную подсудность, указанную в договоре, о возможности рассмотрения споров в третейском суде (третейская оговорка или третейское соглашение ). Третейское соглашение (оговорка) устанавливается обычно в разделе договора, посвященном порядку разрешения споров.

Образцы третейских оговорок:

Альтернативная :

Все иски по настоящему договору передаются на разрешение в государственный суд или в Арбитражный третейский суд г. Москвы (Москва, ул. Шкулева, д. 9, к.1).

Безальтернативная:

Все иски по настоящему договору передаются на разрешение только в Арбитражный третейский суд г. Москвы (Москва, ул. Шкулева, д. 9, к.1).

Асимметричная:

Все иски, связанные с взысканием задолженности по кредиту, неустойки, штрафа по настоящему Договору (указываются конкретные виды исков, безопасные для себя), а также иски, связанные с его заключением, по усмотрению Истца могут быть переданы в государственный суд или в Арбитражный третейский суд города Москвы (г. Москва, ул. Шкулева, д. 9, к. 1)". Все остальные иски по настоящему Договору подлежат разрешению в государственном суде.

Третейское соглашение (оговорку) можно заключать:

В новом договоре или в дополнительном соглашении к нему (при просрочке);
В форме отдельного соглашения на любой стадии спора.

Наличие третейской оговорки мотивирует контрагентов на добросовестное исполнение обязательств.

Риски, связанные с третейским судопроизводством:

невозможность обжалования решения третейского суда может привести к быстрому наступлению ответственности при проигрыше иска;
убытки по расходам на оплату третейского сбора в случае проигрыша будут больше, чем на оплату госпошлины (в среднем 3% от цены иска);
непроверенный третейский суд, указанный в третейском соглашении, может быть аффилирован контрагенту, что может привести к искусственному проигрышу судебного процесса. Третейский суд - это коммерческая организация, наделенная полномочиями рассматривать в судебном порядке иски.

сайта (таких в РФ 134);

судебной практики, исполнительных листов, выданных государственными судами;

Компетенция третейских судов распространяется на все экономические договорные отношения, предусмотренные ГК РФ:

о признании прав собственности на недвижимое имущество и земельные участки;
о взыскании задолженности (убытков), неустойки;
об изменении или расторжении контракта (договора);
о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств;
по кредитно-расчетным и страховым договорам;
по договорам поручительства, залога;
по договорам подряда, оказанию услуг;
по договорам купли-продажи;
по договорам поставки;
по договорам аренды, лизинга;
по договорам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских, проектировочных и технологических услуг;
по договорам перевозки, хранения;
по инвестиционным контрактам и договорам доверительного управления;
по договорам (лицензионным соглашениям) пользования результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (авторское, патентное и смежные с ними, товарный знак).